因此，施密特认为制宪权主体就是那个主权者，主权者就是决定例外状态的人，正是制宪权及其主体的正当意志赋予了宪法以最高效力。

（五）煤炭、造纸等部门，按照煤炭和木浆纸张等产品的产量提取一定数额的资金，专门用于营造坑木、造纸等用材林。该《宣言》的原则5还明确规定在使用地球上不能再生资源时，必须防范将来把它们耗尽的危险，并且必须确保整个人类能够分享从这样的使用中获得的好处。

环境法律机制主要通过确定国家、公民、法人在环境领域的职责、权利与义务，通过相关法律制度，促进生态法益的实现。[21] 在这个意义上，税兵教授所言的应分层次看待宪法规定的自然资源国家所有权具有一定的合理性，宪法规定了自然资源国家所有，并不表明国家需如民事主体一样对自然资源进行完全排他性的占有、使用、收益与分配，而需通过相应的法律机制，使得自然资源的价值分类型地得到实现。从违法性角度而言，既然宪法及物权法均规定水流[19]为国家所有，在存在法文本的前提下，未经许可的取水行为是违法的，但违法也存在情节轻重与事由正当与否的差别。税兵：《自然资源国家所有权双阶构造说》，《法学研究》2013年第4期，第4-18页。作者简介：焦艳鹏，重庆大学法学院教授，法学博士。

[2]如何理解国家所有，已不单单是对宪法中相关条文的理解问题，而成为对当前我国法实践、法文本、法研究及其相互关系进行考察的一个重要视角。原住民承担了开发矿产资源带来的经济损失以及环境损失，他们当然有权获得补偿。归纳起来，既被指正又被确认违法的程序问题主要包括以下几种：[71] 第一，超过法定期限作出行政行为或者送达行政文书的。

不过，从指正与法律工具主义的相似性并不能必然地推出两者之间的内在关联性。[56]在彭坚与浙江省通信管理局行政举报案[57]中，原告向被告举报温州移动公司存在虚假宣传和不当竞争行为。这一根由意味着，根据程序瑕疵的危害程度，行政机关尚不足以采取其他救济方式，或者采取其他矫正方式不符合行政效率等行政法律原则。76 参见安徽省阜阳市中级人民法院（2015）阜行终字第00115号行政判决书。

但该瑕疵尚不足以导致撤销案涉信息公开告知书的后果，在此予以指正。5山东省巨野县人民法院（2014）巨行初字第189号行政判决书。

在颜庆福与宁波市江北区人民政府庄桥街道办事处政府信息公开案[41]中，原告向被告申请公开某住宅房拆迁赔偿评估报告。[33]在朱国亮与浙江省人民政府土地征收行政复议案[34]中，法院认为，被告根据《行政复议法实施条例》第28条第3项的规定，作出驳回原告的复议申请的决定正确，应予维持。如果行政机关作出的行政行为违反法定程序，损害了行政相对人的合法权益，那么法院应当依法判决撤销或者确认违法。上述四个条件，有的案件仅依据其一，有的则依据其二或更多，因案情不同而有异。

故被告对原告信息公开申请超过法定期限予以答复的行为违反上述规定，属行政行为程序轻微违法。一审裁定驳回上诉人的起诉正确，但适用法律时将《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》误引为《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》，对此本院予以指正。5．对程序合并与中间程序缺省的指正 在张志军与北京市丰台区人民政府信息公开案[68]中，被告收到原告的信息公开申请后，未出具《登记回执》，直至做出信息公开告知书时，连同告知书一起送给原告。首先，我国立法与司法的理念已不再是程序工具主义的。

87 成都市中级人民法院(2006)成行终字第228号，2006年9月28日判决。被上诉人市政府的兰政地字(1997)第42号批复中，对收回常德开发部土地使用权所适用的法律依据，只笼统提到根据《中华人民共和国土地管理法》和《甘肃省实施土地管理法办法》的有关规定，未引出适用的具体条文，违反了法定程序。

例如，在周宝珠与闽侯县国土资源局土地登记案[58]中，被告在作出的《不予更正决定书》中，将侯集建（94）字第101008号误写成侯集用（93）字第101008号。如章剑生教授主张：违反法定程序的行政行为如何处理，应当考虑以下两个标准：第一，是否损害了行政相对人的合法权益。

本案法院指出：被上诉人的被诉行政复议不予受理决定认定王志峰超过法定申请期限正确，但其理由不够具体，本院予以指正。第三，这种价值能够使法律程序更易为人们所接受而不论对程序结果是否产生影响以及产生怎样的影响。二、近年法院所指正的行政行为瑕疵 分析我国法院对指正的使用，可将被指正的行政行为瑕疵归纳为以下几类。如果程序违法情形严重的，即使实体处理真实，也要予以撤销。本案法院认为：东莞市公安局于2015年2月11日受理为行政案件进行调查处理，于2015年4月26日作出行政处罚决定，已超过上述法定期限。如前所述，法院往往把程序瑕疵未对行政行为的实体内容或当事人合法权益造成实际影响等作为指正的前提。

第二，程序顺序的颠倒或合并。30 浙江省高级人民法院（2014）浙行终字第268号行政判决书。

不过，在法律对行为方式没有明确规定的情形下，即便方式有些瑕疵，只要没有实质性地损害行为的目的，予以指正也是可以的。法院认为，被告在未查到与原告申请名称完全一致信息的情况下，向其提供内容最为接近的评估报告符合常理，故该做法并无不妥，但被告应在告知书中向原告说明上述情况，本院在此予以指正。

后者受托后又通过国内挂号信方式向原告邮寄上述决定书。例如，在楼浩强与义乌市人民政府城西街道办事处政府信息公开案[26]中，原告申请公开一份拆迁协调会会议记录。

如应松年教授认为，我国行政诉讼法采用的是合法性审查为原则，合理性审查为例外的原则，原则上法院只审查行政行为的合法性，但在滥用职权、显失公正等例外情形下，也审查其合理性。例如，在高志坚诉利辛县人民政府确认案[75]中，法院认为：被告利辛县政府就其颁证行为所举证据中，其中申报表的‘村委会意见签批日期为2010年7月21日，‘有关单位意见签批日期为2010年7月22日。按照程序的权利义务内容与属性，可将行政程序分为两类：第一类是为规范行政主体的行政行为设定的程序，如告知、回避、听证、说明理由、送达、救济权利告示等。例如，在姚庆与广东省渔政总队闸坡大队不服管理处罚案[43]中，被告针对原告使用电网非法捕鱼的行为进行调查时，扣押了非法捕鱼工具却未出具扣押物品清单。

上述情形表明，进一步探究指正的法理依据或者正当性，并廓清它与轻微程序违法确认判决之间的边界是本文必须完成的任务。法律之所以对行政行为的作出和送达期限作出严格规定，其目的不外乎提高行政效率，使社会秩序尽快得到恢复，使受害人的权益尽快得到维护，降低社会交易的制度成本。

鉴于该存在的问题，并未侵害上诉人的合法权益，本院予以指正。第二，滥用职权与明显不当是仅针对实体裁量还是包括程序裁量。

应该说，在近年法院指正的案件中，不宜指正却被指正的可能还不止以上情形，但本文不能对此一一予以分析了。这些特征反映出，指正已经成为我国各级人民法院广泛采用的特殊而又独立的法律矫正方法。

例如，《行政许可法》第42条规定：除可以当场作出行政许可决定的外，行政机关应当自受理行政许可申请之日起二十日内作出行政许可决定。[76]这些案件所确认的违法情形与前述对行政文书反映的程序颠倒的指正所面对的程序问题基本相同。64 浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金行初字第66号行政判决书。仅《中国行政审判案例》编入的典型案例就有潘龙泉诉新沂市公安局治安行政处罚案[83]、临清市鲁信面粉有限公司诉山东省人民政府行政复议决定案[84]、邱正吉等诉厦门市规划局行政许可案[85]、四川省南充市顺庆区源艺装饰厂广告部诉四川省南充市顺庆区安全生产监督管理局安全生产行政处罚案[86]等。

法院认为，被告的其他行为并无不当，但委托送达存在一定疵瑕，遂在判决驳回原告诉讼请求的同时予以指正。（十一）对其他程序瑕疵的指正 除了上述10类案例较多的指正情形外，还有一系列案例较少但值得关注的被指正的程序瑕疵，综合列述如下： 1．对缺少行政征询程序的指正 在郑洪有与金华市婺城区人民政府行政征收案[64]中，法院认为：《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条第一款规定：‘被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。

27 类似的案例还如沈凯与北京市通州区食品药品监督管理局等信息公开案（北京市通州区人民法院（2015）通行初字第63号行政判决书）。相应的，行政行为所具有的违法、不当等瑕疵形态也就可以划分为这两类。

如果引用法律条文不具体、不全面或张冠李戴的瑕疵在本质上达到了未说明法律理由的程度，实质性地影响了程序的正当性，则应排除在指正范围之外。[12]二审法院指出：上诉人的起诉不符合法定条件。

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